BOB体育官方入口当你开始准备做生意或者创业时，毫无疑问，首先关注何种行业、BOB体育官方入口业务能为你带来收益，但在你埋头苦干、憧憬美好未来时，也要记得驻足思考一下这些问题。第一，你在以何种组织形式经营你自己的生意？第二，你和你的搭档处于何种法律关系中，如何分配利润？第三，对外经营过程中，你们对外如何承担责任？

　　那么我们可以看下图，根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国合伙企业法》规定的基本组织形式都有哪些？

　　虽然上述汇总没有穷尽所有的组织形式，但已经覆盖大部分。日常实践中，开始做生意或创业时，根据经营规模的大小，一般选择个体工商户、公司或合伙企业；需要注意的是，还有一种非常常见但容易被人们忽略的形式，即合伙合同关系，其本质上是一种合同关系，而这种合伙关系并未在登记机关登记，表现形式为：数位自然人共同经营某一业务，但却在登记机关登记为个体工商户、公司，甚至未进行任何登记。

　　当你已经在工商登记机关进行了注册登记，那么你所采用的组织形式非常容易判断，你可以通过“国家企业信用信息公示系统”（搜索引擎检索即可）搜索你的企业、公司或个体工商户字号（名称），即可以看到你的经营主体在法律上使用的何种组织形式。

　　但考虑到合伙合同关系存在，尤其是在经营主体的对内关系方面，可能出现表面为公司、个体工商户，但实际法律关系为合伙合同关系的情况。那么应该如何判断合伙合同关系是否存在呢？《中华人民共和国民法典》第九百六十七条规定：“合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。”因此，可以得出一个相对抽象的判断标准，即共享利益、共担风险。为便于理解，可以将合伙合同关系理解为没有登记的“合伙企业”。

　　此时，你也许会有一个疑问：难道公司、个体工商户不是按照“共享利益、共担风险”的原则去经营吗？在后面两个问题讨论中，将具体讨论公司、个体工商户并不完全符合这一标准。

　　经营主体的组织形式直接影响法律语境下你和你的搭档的身份，如果组织形式为公司，在法律语境下的身份，你和你的搭档为股东，且可能兼任公司的董事或监事等职务；如果组织形式为合伙企业，则你和你的搭档为公司的合伙人，且其中一人为执行事务合伙人；如果组织形式为个体工商户，则你或你的搭档为经营者。所以从法律语境下，在公司的组织架构下，股东享有股权，并没有合伙人的称谓；在合伙企业的组织架构下，合伙人享有合伙企业的财产份额，而非股权，更没有股东称谓。

　　利润分配方面，公司的组织架构下，公司即使盈利，也并非必然分配利润，根据《中华人民共和国公司法》及相关司法解释的相关规定，应当由股东（大）会做出决议进行分配；原则上，股东按照实缴的出资比例分取红利，但公司章程可以约定不按照出资比例分配。在合伙企业的组织架构下，根据《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定，合伙人间分配利润，首先按照合伙协议约定办理，合伙协议未约定或者约定不明确的，协商决定；协商不成的，按照实缴出资比例分配；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配。值得注意的是：合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。合伙合同关系与合伙企业的相关规定基本一致。

　　对外经营过程中可能产生的责任方面，考虑到实践中多出现的是对外承担债务的问题，因此本文中我们将讨论的情况限制在对外的债务承担方面。BOB体育官方入口

　　在公司组织架构下，因公司属于法人组织，法人组织最大的特征是以法人组织自己的全部财产独立承担民事责任，所以如果你是公司股东，一般情况下，不需要为公司的债务承担责任。这里的“法人组织”不等于“法定代表人”，BOB体育官方入口因为实践中很多人会将“法定代表人”简称为“法人”，所以切勿将两者混淆，“法人组织”指“公司”这一主体。

　　如果公司为一人有限责任公司（即只有一个股东的有限责任公司），则风险相对较大，BOB体育官方入口因为根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。这也就意味着，该一人有限责任公司的股东需要承担股东资产和公司资产没有发生混同，举证责任较重，股东承担对外责任的风险较大。

　　合伙企业、合伙合同关系相似，该两种架构下，根据《中华人民共和国民法典》和《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定，在产生对外债务时，应当由合伙企业财产或合伙财产对外承担，不足以清偿债务的情况下，由合伙人承担连带责任，承担债务超过自己应当承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。

　　个体工商户可以理解为经营者本身为责任主体，设想，你和你的搭档选择使用个体工商户的形式去经营业务，工商登记显示你为“经营者”，则你就是对外承担债务的主体，在你对外承担债务后，是否能向你的搭档主张承担责任，则依赖于你和你的搭档之间是否有相关责任分担的约定。

　　我们可以看出，公司组织架构以及个体工商户的模式并非完全遵循利益共享、风险共担的原则，其中个体工商户将更大程度上依赖于共同经营者之间的约定；合伙企业、合伙合同关系基本遵循该原则，不违反法律强制性规定的情况下，有约定，优先遵循约定。BOB体育官方入口

　　综上，从对外责任承担的角度来看，在选择组织形式时，应当优先考虑公司的组织形式，但要避免设立一人有限责任公司。从对内经营的角度看，切勿以合伙合同关系的模式去经营公司，避免在合伙合同关系下承担较重责任。

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　　徐夏律师获得华东政法大学法学硕士，美国南加州大学法学硕士，执业期间深耕民商事诉讼与仲裁领域，代理客户参与民商事诉讼与仲裁案件及其执行阶段，帮助客户挽回损失；还为客户提供常年法律顾问服务，为客户的经营运作和商业模式等提供法律意见及合规咨询。